Guest
Сегодня мы рассмотрим резонансный арбитражный спор между АО «Фармамед» и АО «Нижфарм» о взыскании задолженности по договору Дело № А40-198919/2019). Несмотря на гражданско-правовой характер данного дела, оно имеет интересный налоговый элемент, который вызвал активное обсуждение в налоговом сообществе. Краткая фабула дела. Иностранная компания реализовывала товарные знаки российскому покупателю АО «Нижфарм». В договоре была предусмотрена цена Товарных Знаков (далее ТЗ) и было прямо указано, что она определена без учета налогов, так называемое условие gross up. То есть продавец фактически закрепил ту денежную сумму, которую он планирует получить от продажи активов. Стороны договора полагали, что указанная сделка, помимо НДС, не порождает никаких налоговых последствий. ТЗ были переданы покупателю, который оплатил их. В дальнейшем выяснилось, что стороны заблуждались и кроме НДС с указанной сделки продавцу необходимо было уплатить еще и налог на прибыль. При этом реальным продавцом было признано АО «Фармамед», которое и заплатило налог со сделки в бюджет. Поскольку в договоре была определена цена ТЗ без учета налогов, АО «Фармамед» обратилось в суд с требованием взыскать с покупателя задолженность по договору, которая совпадает с суммой уплаченного налога со сделки. Суды двух инстанций поддержали истца и взыскали задолженность по договору с АО «Нижфарм». Некоторые налоговые специалисты высказывали сомнение в законности такого. По их мнению, указание в договоре цены без учета налогов не позволяет переложить на покупателя публичную обязанность продавца по уплате всех налогов. Однако, такой подход является неверным. По общему правилу налогоплательщик обязан самостоятельно уплачивать налоги (ст. 45 НК РФ; Определения КС РФ от № 41-О). Спорить с этим бессмысленно. Компания не может переложить свою публичную обязанность по уплате налогов на другое лицо. Именно по этой причине при определении цены по сделке продавец учитывает свою публичную обязанность по уплате налогов. Продавец не может переложить на покупателя свою публичную обязанность по уплате налогов. Но он может включить аналогичную сумму в цену договора, которая для покупателя уже не будет являться налогом по своей сути, а будет лишь частью договорной цены. Есть судебная практика (Дело № А41-66319/19), где рассмотрены ситуации, когда арендатор компенсирует арендодателю, уплаченный им налог на имущество. Суды указывают, что плательщиком налога все равно выступает собственник имущества. Компенсация уплаченной суммы уже носит не публичный, а частноправовой характер. Является не налогом, а платой по договору. Вернемся к делу Фармамед. Продавец определил стоимость ТЗ без учета налогов. Это условие не связано с его публичной обязанностью по уплате налогов. И Фармамед её самостоятельно исполнил. Одновременно с этим договором была предусмотрена цена за продаваемые активы. Данная сумма для покупателя в любом случае является ценой приобретаемых ТЗ, а не каким-либо налогом. Условие gross up в договоре использует категорию «налог» исключительно для целей расчета цены по сделке, но не меняет характер платежа с частноправового (цена по договору) на публичноправовой (налог). Само использование сторонами собирательной категории «налог», а не конкретного налога, например, НДС, является волей сторон и их правом, предусмотренным статьей 421 ГК РФ. Логично, что иные налоги, уплачиваемые продавцом и не связанные напрямую со сделкой, не участвуют в расчете цены, поскольку это прямо противоречит условиям договора. Суммируя все сказанное, ни Фармамед, ни какое-либо другое лицо не может на основании договора возложить обязанность по уплате своих налогов на контрагента и за его счет. Однако, закон не запрещает учитывать в расчете цены по договору налоги продавца, которые он должен заплатить в связи с заключенным договором. Он может сразу «зашить» их в цену сделки. А может сформулировать иным образом, с помощью условия gross up цены. И в обоих случаях для покупателя это будет единой ценой приобретения по сделке. В обоих случаях сумма налога будет лишь расчетной величиной для определения итоговой цены по договору.
